在国内经商内卷日益升级的背景下，越来越多的境内企业主动或被迫选择出海发展。据不完全统计，目前中国有近9万6千家企业在海外有相关业务，新成立的企业也正在积极“走出去”。2024年以来，部分行业的企业甚至喊出了“不出海,就会死”这般破釜沉舟的口号。

境外直接投资ODI备案作为境内企业出海的“护照”，是境内企业出海的步，虽然“不难”，但目前仍是一个涉及多部门的复杂环节。比如实操中可能会遇到以下一系列问题：

企业出现哪些情况会被监管认定为异常？

哪些行业会被限制境外投资？

ODI汇出能否错币种？比如登记的人民币，购汇美元汇出

在境外投资行为发生时，境外公司设立的时间是备案前多久注册境外公司？

国内企业成立未满一年，是否可以办理境外投资ODI备案？

哪些情况可以申请境外投资ODI备案？

备案的流程是怎样的？涉及哪些部门？

项目申请中的一些经验......

本文基于政策法规和过往经验，更新总结ODI备案过程中常见要点和实践过程中遇到的问题。

哪些情况会被监管认为异常？

国家在鼓励企业合法合规出海的同时，也进一步加强关于企业“非理性对外投资”的监管。2016年12月6日，国家发改委、商务部、人民银行、外汇局四部门负责人在答记者问时表示，相关部门将密切关注企业在房地产、酒店、影城、娱乐业、体育俱乐部等领域出现的“非理性对外投资”的倾向，以及大额非主业投资、有限合伙企业对外投资、“母小子大”、“快设快出”等类型对外投资中存在的风险隐患，建议有关企业审慎决策。

根据相关部门负责人在答记者问中提出的监管倾向，企业如存在以下境外投资行为，通常会被认定为存在异常情况并容易受到监管部门重点关注：

1.部分企业的实际境外投资项目与其境内母公司主营业务相去甚远，不存在任何相关性；

2.部分企业在境外的实际投资规模远大于投资主体，境内母公司的注册资本，母公司财务报表反映的经营状况难以支撑其在境外投资的子公司，即“母小子大”；

3.为实现境内资产迅速对外转移出境，部分投资人设立一个“空壳公司”作为投资主体专门进行境外投资，在境内无任何其他经营活动，造成成立不足数月的企业，在无任何实体经营的情况下开展境外投资活动的现象。该投资主体在资金顺利出境后可能通过减持或其他手段退出投资项目，达到“快设快出”的目的，致使投资主体的设立成为境外投资流程中的工具。

4.部分企业的投资款来源异常，涉嫌个人向境外非法转移资产和地下钱庄等非法经营活动。

哪些行业会被限制境外投资？

根据《关于进一步引导和规范境外投资方向指导意见的通知》，明确将境外投资项目分成了鼓励开展、限制开展和禁止开展三类情形，通过“鼓励发展+负面清单”模式引导和规范企业境外投资方向。根据境外投资有关法律法规和政策，目前涉及到发改委审核的敏感项目行业清单沿用的是2018年3月1日公布的《境外投资敏感行业目录（2018年版）》：

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虽然政策上明确了鼓励类的境外投资项目类型，但在实际备案过程中，主管部门并未对相关鼓励类项目开放“绿色通道”等便利程序；限制类项目因涉及敏感地区、非理性对外投资行为等情形，会增加审核/备案难度，但也并不是完全不能尝试。

例如：涉及敏感行业的项目，如果符合下列两种情形之一的，核准机关也能够按照正常程序审批。

（1）该项目属于政府间合作项目（2）核准机关就项目征求意见的过程中，有关行业主管部门和驻外使馆明确表示支持该项目。

因此，建议企业结合境内主营业务的实际情况，尽量着眼于鼓励类的境外投资项目，提高项目落地的可能性。

ODI汇出能否错币种？

ODI汇出能否错币种？比如登记的人民币，购汇美元汇出；

行！

但是有一种情况值得注意，《企业境外投资证书》上写的美元，下面还有一栏写的是人民币。这种情况应该以哪个为准呢？

答：实践过程中，现已禁止错币种汇出，应该以中方境内现金出资实际币种和金额栏目币种为准

“不能错币种汇出”意思是登记什么币种，就要汇出什么币种！比如登记的币种是美元，汇出也应该是美元，或者按照登记额度用人民币购汇汇出，不能直接跨境人民币汇出。

境外公司设立的时间，备案前可以多久？

境外投资行为发生时，境外公司设立的时间是备案前多久注册境外公司？

答：理论上是需要先核准备案，才能在境外设立公司，但是实践操作过程中，因为备案核准需要一定的程序周期，而且申请中需要核名，企业可能在递交申请书的时候就已经同步进行境外公司的设立，中间有一个时间差，因此在实践过程中部分地区能够接受提前1个月以内且境外公司无实际运营的情况。

成立时间未满一年，是否可办理ODI登记？

国内企业成立未满一年，是否可以办理境外投资ODI备案呢？近期多位客户都对这一问题有所疑问。

根据《企业境外投资管理办法》要求，企业办理境外投资备案必须是成立满一年的境内企业，且盈利超过投资金额。

但在特殊情况下，成立未满一年的企业也是可以办理境外投资备案的，需要企业提供相关股东信息，资金来源和资金构成的详细说明。

具体而言，对于投资主体成立时间较短、无法提供经审计的财务报表的，应提供投资主体控股股东、普通合伙人或实际控制人经审计的财务报表。投资主体需要提供追溯至终实际控制人的投资主体股权架构图，投资主体及其控股股东（或普通合伙人）直至实际控制人的近两年信用情况。

信用情况包括投资主体及其控股股东（或普通合伙人）直至其终实际控制人是否被列入境外投资违法违规行为记录、企业经营异常名录、严重违法失信企业名单、全国法院失信被执行人名单、重大税收违法案件当事人名单等。

注意，以上为必要非充分条件！

一般来说，企业境外投资的审查较为严格，如果资料真实性不明确、资金来源不清楚、资金使用无计划、行业限制或经营方式问题等，很难通过境外投资备案审核，特别是成立没满一年的企业。

境外投资备案申请条

境外投资（ODI），即境外直接投资，指国内企业、团体在经过相关部门的核准后，通过设立、并购、参股等方式在境外直接投资，以控制境外企业的经营管理权为核心目的投资行为。

1. 符合“境外投资”定义

境外投资指的是，在中华人民共和国境内依法设立的企业，通过新设、并购及其他方式在境外拥有非金融企业或取得既有非金融企业所有权、控制权、经营管理权及其他权益的行为。

2. 主体和成立时间要求

在中华人民共和国境内依法设立的企业均可申报境外投资。但是成立时间不满一年的企业，无法提供完整的经审计的财务报表的，一般无法通过审批部门的核准或备案。

3. 股东背景、资金来源、投资真实性要求

无法具体说明境内股东或合伙人背景、资金来源（例如：自有资金、银行贷款、以募集资金等合规方式获取的资金）以及境外投资项目真实性的，很难通过审查

4. 近期被关注的六个境外投资类型

大额非主业投资、合伙企业对外投资、境外上市中资企业退市等类型以及房地产、娱乐业、体育俱乐部等领域的投资，受到主管部门严格审核。

境外投资备案流程

境外投资备案主要需要取得国家发改委或地方发改委的核准或备案、商务部或地方商务部门的核准或备案、以及国家外汇管理局地方分局的外汇登记程序。

境外投资ODI项目主要涉及3个单位部门：

1. 发改委立项——向发改委相关部门申请项目，报送项目信息，境内投资人签署各项所需法律文件，待发改委部门核准或备案，发改委核准文件或备案通知书。

2. 商务部审批发证——商务部门核准或备案，发放《企业境外投资证书》，企业应在收到证书2年在境外开展投资。

3. 外汇管理局备案——银行放外汇，外管局监管。投资金额500万美金以上的，需向外管部门汇报。外管部门审核后，向境内企业发放《境外直接投资外汇登记证》。

4. 境外投资备案所需资料

发改委备案请示文件；

营业执照复印件；

境外投资真实性承诺书；

“企业拟成立境外全资子公司”的决议；

项目背景说明；

追溯至终实际控制人的投资主体股权架构图；

资金证明(存款证明原件)；

审计报告。

需要注意的是，根据商务部《境外投资管理办法》的相关规定，如项目信息发生变更，包括投资主体、投资总额、出资情况、经营范围等，变更手续与新办手续一致。

ODI项目申请经验

1. 一般情况下，发改委备案和商务部核准可以同步操作进行，主要原因是向两大机构所提交的材料几乎一致。

2. 如果想要提高ODI备案的成功率，则建议先办理由商务部核准的《境外投资证书》;然后再办理发改委签发的《境外投资备案》。

3. 资金证明以提交企业近期三个月的存款证明为准，具体证明开具时间以提交正式ODI备案申请所需材料之日为准。

4. 递交的材料一定要实行预提交制；即：在正式提交申请前，先将准备递交的材料提交至市级商务局审核和提供修改意见，根据修改意见，对递交材料进行修改和完善。

随着目前境外上市的企业越来越多，ODI备案的重要性也日渐显现出来。ODI备案不仅作为企业境外投资或境外上市的合规途径一，更可以为企业带来一系列的便利和优势。

顺利备案后，企业能够以合法合规的方式完成境内资金出境，以及保证后续境外资金顺利返程回国。同时，打通境内外资产流通的合法渠道后，有利于境内外企业优化资源配置，更好地帮助企业成功在境外上市。此外，新设立的企业还可以享受境外的税收优惠 ，节约企业运营成本。